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Premio Vinculacion Y Externalizacion Del Mismo

Según el convenio de HOSTELERIA DE CATALUÑA se establece un PREMIO DE VINCULACION :

RESOLUCIÓN TSF/510/2018, de 23 de febrero, por la que se dispone la inscripción y la publicación del
Convenio colectivo interprovincial del sector de la industria de hostelería y turismo de Cataluña (código de
convenio núm. 79000275011992).

DOGC 29/03/2018.

Artículo 37
Premio de vinculación
Desde el 01/01/2017 y hasta el 31/12/2018 será de aplicación para tener derechos al premio de vinculación lo
siguiente:
Cuando un trabajador/a de 45 o más años cese en la empresa por cualquier causa, excepción hecha de la de
despido procedente por sentencia firme, y sin perjuicio de otras indemnizaciones que pudieran corresponderle,
percibirá junto a la liquidación y en función de los años que haya permanecido en aquella, una compensación
económica consistente en:
A los 10 años de servicio en la empresa, 2 mensualidades.
A los 15 años de servicio en la empresa, 3 mensualidades.
A los 20 años de servicio en la empresa, 4 mensualidades.
A los 25 años de servicio en la empresa, 5 mensualidades.
A los 30 años de servicio en la empresa, 6 mensualidades.
A los 35 años de servicio en la empresa, 7 mensualidades.
A partir del 01/01/2019 será de aplicación para tener derecho al premio de vinculación lo siguiente:
Cuando un trabajador/a de 50 o más años cese en la empresa por cualquier causa, excepción hecha de la del
despido declarado procedente por sentencia firme o la dimisión voluntaria de la persona trabajadora, salvo que
ésta sea por acceso a la jubilación o a una incapacidad permanente (total, absoluta y gran invalidez) y sin
perjuicio de otras indemnizaciones que pudieran corresponderle, percibirá junto a la liquidación y en función de
los años de trabajo efectivo ininterrumpido que haya permanecido en la empresa, una compensación
económica consistente en:
A los 10 años de servicio en la empresa, 2 mensualidades.
A los 15 años de servicio en la empresa, 3 mensualidades.
A los 20 años de servicio en la empresa, 4 mensualidades.
A los 25 años de servicio en la empresa, 5 mensualidades.
A los 30 años de servicio en la empresa, 6 mensualidades.
A los 35 años de servicio en la empresa, 7 mensualidades.
En ambos supuestos, el cálculo de la referida compensación, que tendrá carácter indemnizatorio se efectuará
sobre el salario correspondiente al nivel retributivo del trabajador/a fijado en las tablas salariales del momento
correspondiente al cese, más el prorrateo de las pagas extraordinarias y la antigüedad consolidada si el
trabajador/a afectado tuviera derecho.
Se respetará cualquier acuerdo existente anterior entre las empresas y los representantes de los
trabajadores/as en materia de cálculo.
Cuando un trabajador/a fallezca en situación de activo en la empresa, dicho premio corresponderá a sus
herederos.


La empresa quiere EXTERNALIZAR TAL OBLIGACION.

Preguntas:

1.¿Es posible externalizar tal obligación? 

En caso que sea posible externalizarla, ¿ cual es la opción correcta de las que siguen  ?:

A. Si se externaliza, llegado el momento del abono de tales cantidades, ¿ lo debe pagar al trabajador directamente la aseguradora y entonces la empresa se AHORRRA la cotización y tributación ? . Si esta opció fuera la correcta me genera la duda de como se cotizan y tributan esas cantidades; y quien lo hace.

B. El premio de vinculación lo paga la aseguradora directamente ella al trabajador , pero luego la empresa debe reflejarlo en nómina para  COTIZAR y TRIBUTAR, como si se tratara de una RETRIBUCION EN ESPECIE ? (suma y resta en la nómina, dado que ya lo ha pagado la aseguradora)

Si la empresa NO cotizase y NO tributase ... ¿ quien lo hace ?

C. El premio de vinculación lo paga la empresa directamente al trabajador via NOMINA, y por lo tanto,  COTIZA y TRIBUTA . Otra cosa será que después la empresa ya se entenderá con su aseguradora para RECUPERAR las cantidades ya abonadas al trabajador.

Muchas gracias por anticipado

 31/03/2021 Usuario LEXA Online

Respuesta de despacho:

 07/04/2021 LEXA Abogados
Buenas tardes,

A la hora de definir qué se entiende por contrato de seguro el artículo 1 de la Ley 50/1980, de 8 de octubre, de Contrato de Seguros dispone lo siguiente:
 
“El contrato de seguro es aquel por el que el asegurador se obliga, mediante el cobro de una prima y para el caso de que se produzca el evento cuyo riesgo es objeto de cobertura a indemnizar, dentro de los límites pactados, el daño producido al asegurado o a satisfacer un capital, una renta u otras prestaciones convenidas.”
 
Como puede observarse, el riesgo como objeto de la cobertura del contrato de seguro es un elemento clave a los efectos que ahora interesan, debiendo ser este individualizado y delimitado. En este sentido, se ha de tener en cuenta que no todos los riesgos son asegurables, sino que solamente lo serán aquellos riesgos que sean:
  • Inciertos o aleatorios: únicamente se aseguran los riesgos que no se sabe si se van a producir, dado que si no hubiera duda de que dicho riesgo tendrá lugar nos hallaríamos ante una certeza y no un riesgo. Existe incertidumbre tanto respecto de la producción del riesgo como, en su caso, de cuándo tendrá lugar.
  • Posibles: tiene que poder producirse, de no ser así la póliza de seguro no tendría sentido.
  • Concretos: deben poder ser analizados cuantitativa y cualitativamente con carácter previo a que la compañía de seguros decida asegurarlos.
  • Fortuitos: el riesgo deviene de un hecho ajeno a la voluntad humana, deriva de caso fortuito o fuerza mayor.
  • Lícitos: o lo que es lo mismo, el riesgo no puede ir en contra de las leyes ni en perjuicio de terceros.
  • De contenido económico, es decir, ha de tener una valoración económica o patrimonial.
En relación con las características expuestas, entendemos que el hipotético “riesgo” de que en caso de cese una persona mayor de 45 o 50 años con 10 años o más de prestación de servicios pueda percibir las cantidades señaladas en el artículo 37, no se trata de un riesgo fortuito pues deriva directamente de la voluntad de las partes de mantener la relación laboral durante un tiempo determinado, así como de decidir extinguir dicha relación. Por otro lado, no apreciamos que un eventual seguro de estas características encaje en ninguna de las clases de seguros reguladas en la Ley 50/1980, de 8 de octubre, de Contrato de Seguros.

En conclusión, entendemos que no se trata de una obligación laboral externalizable, no siendo posible contratar un seguro que cubra el “riesgo” de que un trabajador cumpla con los requisitos para percibir el premio de vinculación al momento de cesar la relación laboral.
 

Esperamos haber resuelto su consulta. Llámenos si necesita cualquier aclaración. Reciba un cordial saludo.


Respuesta de usuario

Gracias por la respuesta. ¿Disponen de alguna sentencia o jurisprudencia para poder argumentar el requisito "que debe tratarse de un riesgo FORTUITO? Muchas gracias

 08/04/2021 Usuario LEXA Online
Respuesta de usuario

A mayor abundamiento, ¿ donde parece que se admite la externalización ?:

file:///C:/Users/csubils/Downloads/4180%20(1).pdf

 08/04/2021 Usuario LEXA Online

Respuesta de despacho:

 09/04/2021 LEXA Abogados
Buenos días,

A los efectos de reflejar la necesidad de que el riesgo asegurado tenga la nota de fortuito, cabe citar lo declarado por la sentencia de la Audiencia Provincial de León de 17 de enero de 2001:
 
“En conexión con la posibilidad, se encuentra otra de las características del riesgo, la incertidumbre, que puede afectar a si se producirá o no y cuando el hecho causante de la necesidad y por último, como nota individualizadora del riesgo esta el azar, referido a la realización del hecho temido, consistente en que el acaecimiento de éste ha de tener carácter fortuito tal y como lo entienden los economistas, esto es, que el hecho pueda tener lugar, sin la necesaria intervención de una conducta humana voluntaria. Así afirma GARRIGUES, que el concepto de lo fortuito sufre modificaciones al ser aplicado al seguro, por cuanto aún cuando la conducta del asegurado pueda ser, determinante del siniestro, siempre que no opere la intención o voluntad deliberada del mismo, cabe hablar de azar y de acontecimiento fortuito.
[…]
No se ha asegurado pues, hechos totalmente previstos e imposibles de evitar para la constructora, sino hechos «previsibles « o posibles, de ahí el interés en el aseguramiento, y totalmente fortuitos o sometidos al azar, puesto que no se ha acreditado la intencionalidad o voluntad deliberada de causar los daños cuyo resarcimiento se propugna. Ni siquiera tal intencionalidad subyace en los daños atribuidos a la instalación de la grúa, pues como indica el Arquitecto Director de la obra, cuando se instalan estas grúas, no siempre se causan daños, a no ser que las aceras estén mal. Por todo ello, es que el primer motivo impugnatorio esgrimido por ambas apelantes será desestimado.”

En esta misma línea, la sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid de 30 de octubre de 2006 declara lo siguiente en el caso de un seguro de accidentes:

“Entre los varios elementos causales que pueden producir la lesión, la doctrina ha seleccionado cuatro requisitos, a saber, el de no ser voluntario del asegurado, es decir, fortuito; el de ser externo; el de ser violento; y el de ser súbito o repentino.”

Por otro lado, hay que tener en cuenta que el “Premio de vinculación” al que hace referencia el artículo 37 del convenio se refiere a una retribución vinculada, por un lado, a un número de años de prestación de servicio en la empresa y, por otro lado, siempre que se cumpla con el mínimo de años requeridos de prestación de servicios en la empresa, con el ceseen la empresa a partir de la edad de 45 o 50 años por cualquier causa, excepto por despido declarado procedente por sentencia firme o por dimisión del trabajador.
 
Por el contrario, el documento al que usted se refiere es relativo a determinados compromisos por pensiones vinculados a la jubilación, en este sentido, la Disposición adicional decimoquinta de la Ley 44/2002, de 22 de noviembre, determina lo siguiente:

El plazo para la adaptación de los compromisos por pensiones de las empresas con el personal a la disposición adicional primera de la Ley 8/1987, de 8 de junio, de Regulación de los Planes y Fondos de Pensiones, extendido hasta 16 de noviembre de 2002 por la disposición adicional vigésima quinta de la Ley 14/2000, de 29 de diciembre, de Medidas fiscales, administrativas y del orden social, se amplía hasta el 31 de diciembre de 2006 para la integración en planes de pensiones de empleo de promoción conjunta de aquellos compromisos, establecidos en convenio colectivo de ámbito supraempresarial, vinculados a la permanencia del trabajador en la empresa o sector hasta la jubilación, que, bajo la denominación «premios de jubilación» u otras, consistan en una prestación pagadera por una sola vez en el momento del cese por jubilación.”

De esta forma, el tipo de compromiso externalizable es aquel referido a compromisos por pensiones, siempre vinculados al cese efectivo en edad ordinaria de jubilación o en edad de jubilación anticipada, y centrados en la edad de 60 años en adelante. Todo ello, sin perjuicio de que en algunos convenios se empleen denominaciones genéricas como premio de vinculación, fidelidad u otros términos, en lugar de jubilación, premio jubilación o jubilación anticipada.
 
En conclusión:
  • Como señala la sentencia de la Audiencia Provincial de León, el carácter fortuito implica que el hecho puede tener lugar sin la necesaria intervención de una conducta humana voluntaria.
  • Entendemos que con el premio de vinculación recogido en este convenio colectivo no se está adquiriendo ningún tipo de compromiso por pensiones con los trabajadores, los cuales, estos últimos, sí que se pueden y deben externalizar de acuerdo con lo previsto en la Disposición Adicional Primera del Real Decreto Legislativo 1/2002, de 29 de noviembre.

Esperamos haber resuelto su consulta. Llámenos si necesita cualquier aclaración. Reciba un cordial saludo.


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