Plus Antigüedad Y Plus Absorbible

Buenos días,

Tenemos varios trabajadores con salario pactado por encima de convenio en concepto plus personal absorbible. En breves por convenio les toca empezar a cobrar el plus por antigüedad. En estos casos, ¿es posible compensar la antigüedad con el absorbible? o la antigüedad tiene que suponer un aumento?

Esto nos ocurre con más de un trabajador con convenios diferentes: Convenio de Transporte de Mercancía por carretera de La Rioja, Convenio de Transporte de Mercancía por carretera de A Coruña, Operadores Logísticos de Guadalajara y Convenio de Transporte de Mercancía por carretera de Sevilla.

Muchas gracias

 11/07/2018 usuario1792

Respuesta de despacho:

 12/07/2018 despacho1
Buenos días:

En primer lugar, la absorción y compensación constituyen una técnica neutralizadora de los incrementos salariales, que se regula en el artículo 26.5 del Estatuto de los Trabajadores, por la que se absorben las subidas salariales, por aumento del SMI, o de los salarios de Convenio, cuando el trabajador ya viniera percibiendo cantidades superiores antes de esa subida.
“5. Operará la compensación y absorción cuando los salarios realmente abonados, en su conjunto y cómputo anual, sean más favorables para los trabajadores que los fijados en el orden normativo o convencional de referencia.”

Por tanto, la regla es, cuando se produce una subida de salarios (en vuestro caso por la publicación del Convenio), y los trabajadores en la empresa ya vengan disfrutando de condiciones salariales más favorables, la subida se absorbe y se compensa, salvo que el convenio disponga lo contrario de forma expresa, o pueda deducirse así de la redacción del mismo.

La absorción neutraliza el incremento de un concepto salarial, en aquellos supuestos en que la empresa abonase cuantías superiores a las previstas en el convenio, de tal forma que el incremento, quede absorbido por esa cuantía superior que ya percibían.

La compensación, por otra parte, supone la detracción de un concepto del salario de los trabajadores, de cuantías que ya fueron abonadas con anterioridad, por el mismo u otro concepto.

Para que la absorción y compensación pueda operar, tienen que tener lugar determinadas circunstancias.
  1. Tiene que tener lugar o bien el aumento del SMI, o bien, lo que en este caso sucede, la aplicación de un nuevo convenio colectivo que sustituye al anteriormente aplicado.
En este sentido se pronuncian importantes sentencias del Tribunal Supremo, como la del 28 de febrero del año 2000:
“Como ya dijo esta Sala en sentencia de 26-12-1989, la absorción y compensación de salarios juegan, en principio, siempre que se establece un nuevo cuadro de retribuciones, en virtud de un acto normativo o convencional, pues para poder operar necesita, en cualquier caso la existencia de dos situaciones que permitan la comparación y, en su caso, la compensación o absorción de los incrementos, cual se desprende de la propia literalidad del apartado 5 del artículo 26 de referencia».”
  1. Los conceptos salariales que se absorban o compensen deben de ser homogéneos, es decir, deben responder a la misma razón de ser, y por tanto, no podrán ser compensados conceptos de distinta naturaleza.
En este sentido también importantes sentencias, como la del Tribunal Supremo e 20 de mayo de 2002:
“[…] por lo que el artículo 5.1 de su texto hubiera permitido a la empresa neutralizarla por la vía de la absorción de la mejora, teniendo en cuenta que se trata conceptos perfectamente homogéneos y que tienen un mismo origen paccionado, que pueden ser por tanto absorbidos por las nuevas condiciones.”

Además, en el caso de la compensación, será necesario que la misma, sea una deuda reconocida, vencida, líquida y exigible.

En segundo lugar, resulta necesario analizar los convenios colectivos señalados, para conocer si prohíben la posibilidad de absorción y compensación en estos casos.

En este sentido, el artículo 8 del convenio colectivo de trabajo para la actividad de Transporte de Mercancías por Carretera de la Comunidad Autónoma de La Rioja para los años 2016, 2017, 2018, 2019 y 2020 señala lo siguiente:
Las condiciones pactadas son compensables en su totalidad con las que anteriormente rigieran por mejora pactada o unilateralmente concedida por la empresa mediante mejoras voluntarias de sueldo, primas y pluses, gratificaciones o por otros conceptos análogos, imperativo legal, jurisprudencia, Convenio Sindical y usos o costumbres locales.

Habida cuenta de la naturaleza del Convenio, las disposiciones legales que se dicten en el futuro que impliquen variación económica en todos o en algunos conceptos retributivos, serán absorbidos por los aumentos económicos acordados en aquél, por lo que únicamente tendrán eficacia si globalmente y sumados a las vigentes con anterioridad al Convenio superan el nivel total de éste.

No obstante, lo dispuesto en los párrafos anteriores, se respetarán las situaciones personales que, con carácter global excedan de lo en él dispuesto, manteniéndose estrictamente 'ad personam'.

El convenio colectivo del sector de transporte de mercadorías de la provincia da Coruña 2016-2020 no regula expresamente la posibilidad de absorción y compensación.

El artículo 6 del convenio colectivo provincial para el sector de agencias de transportes-operadores de transportes de Sevilla señala lo siguiente:
Las condiciones fijadas en este Convenio sustituirán, absorberán y compensarán todas las que en la actualidad se hallen existentes. Para aplicar las expresadas absorciones se estimarán las condiciones en su conjunto y cómputo anual para cada categoría y productor.
Finalmente, el artículo 6 del Convenio Colectivo Provincial de operadores logísticos de Guadalajara señala lo siguiente:
a) Garantías personales.
Las empresas respetaran las condiciones salariales más beneficiosas pactadas, todo ello sin perjuicio de la posibilidad de absorción y compensación regulada en el artículo 26.5 del Estatuto de los Trabajadores y letra b) de este artículo.
b) Compensación y absorción.
Las condiciones económicas establecidas en este Convenio colectivo serán objeto de compensación y absorción, globalmente y en cómputo anual, con las que anteriormente rigieran por mejora pactada o unilateralmente concedida por las empresas, de cualquier tipo o naturaleza.

Por tanto, los diversos convenios señalados permiten la posibilidad de aplicar la absorción y compensación.
Además, como hemos señalado, debe existir una homogeneidad entre los conceptos retributivos que se pretenden absorber, procede analizar si es absorbible el plus por antigüedad con el plus personal absorbible.

En este sentido, la Sentencia de 3 julio 2013 del Tribunal Supremo señala que resulta posible la absorción y compensación entre el complemento personal absorbible y complemento de antigüedad y dispone lo siguiente:
La descripción que en los hechos declarados probados se nos muestra del complemento que resultó minorado al incrementarse el de antigüedad en aplicación de las tablas salariales del XV Convenio Colectivo Estatal de Empresas Consultoras de Planificación, Organización de empresas y Contable, es la de una cantidad que responde al nombre de Abs, o absolvil, hecha efectiva bien por decisión unilateral de la empresa, bien por contrato entre esta y el trabajador. Al comienzo de cada año la empresa entrega a cada trabajador una comunicación escrita en la que se señala el Salario Bruto Anual, que según dicha comunicación se abonará "de una parte por lo que corresponda por aplicación del Convenio Colectivo en vigor, y el resto hasta completar la citada cantidad bajo los conceptos voluntarios, en su caso de Mejora voluntaria compensable y absorbible. Cualquier variación legal o convencional de sus retribuciones reglamentarias determinará la compensación del concepto Mejora voluntaria". Con ello quedan sentadas las bases de la finalidad a la que está destinado el complemento, una cantidad expuesta, desde su atribución a la compensación por "cualquier variación legal o convencional".
En consecuencia, tanto si se analizara la compensación acudiendo a la normativa convencional, cuyo artículo 7 declara compensables todas sus condiciones económicas, "sean o no de naturaleza salarial", con las mejoras de cualquier tipo, si eran anteriores, satisfechas por imperativo legal, convenio colectivo, laudo, contrato individual, uso o costumbre, concesión voluntaria de las empresas o por cualesquiera otras causas, y si fueran posteriores, con origen en preceptos legales, convenios colectivos, contratos individuales de trabajo y por cualesquiera otras causas, con la única excepción de aquellos conceptos que expresamente fuesen excluidos de absorción en el texto del convenio, dada su amplitud, como si se observa la base para la compensación desde la perspectiva del complemento que en definitiva resulta minorado, mejora voluntaria denominada "absorbible", vemos que su propio título constitutivo la contempla, sin que represente obstáculo la búsqueda de la homogeneidad dado que la fórmula empleada en su reconocimiento deja abierta la aptitud compensatoria en términos de compatibilidad siempre que el origen de la variación sea legal o convencional . No cabe por lo tanto apreciar infracción de las normas y de la jurisprudencia invocadas."
Por su parte, nuestra sentencia de 19 de abril de 2012 (Rec. 526/2011 ), señala en su tercer fundamento de derecho que " es claro que se trata (el asunto enjuiciado en dicho procedimiento) de una obligación salarial adquirida por el empresario en virtud de un pacto individual con cada uno de los trabajadores que disfrutan de dicho complemento, el cual se adiciona al salario base y a los complementos salariales que el empresario está obligado a abonar por disposición expresa del Convenio Colectivo. Entre esos complementos salariales, debidos ex Convenio Colectivo, se cuentan los trienios que establece el artículo 25 : "cinco trienios del 5 por 100 cada uno del salario base pactado para su categoría en las tablas salariales del presente convenio; tres trienios siguientes del 10 por 100 cada uno, y un último trienio del 5 por cien del indicado salario". Es del todo evidente que esta obligación nacida de la fuerza normativa del Convenio no puede minorarse -pues no otra cosa es la absorción pretendida y practicada- por el hecho de que, al margen y por encima de los conceptos salariales a que obliga el Convenio, el empresario haya pactado con algunos trabajadores -los demandantes- un "complemento personal convenido", cuya naturaleza jurídica es claramente la de una condición más beneficiosa que, en cuanto tal, es precisamente inmune al juego de la compensación y la absorción.De ahí que el propio Convenio Colectivo -como subraya la sentencia recurrida- tras establecer en el artículo 7 una regla general de absorción y compensación, que no hace sino repetir lo que establece el artículo 26.5 del ET , precisa en su artículo 8 que se respetarán como derechos adquiridos, a título personal, las situaciones que pudieran existir a fecha de la firma de este Convenio. Y no existiría ese respeto si esos derechos adquiridos -en el caso, el complemento personal convenido- se fueran minorando o, lo que es lo mismo, se mantuvieran pero a cambio de incumplir la obligación de pagar los trienios".

En este mismo sentido, se pronuncia la Sentencia de 10 noviembre de 2017 del Tribunal Superior de Justicia de Madrid, que admite la compensación y absorción del complemento personal por el de antigüedad en el marco del Convenio de Empresas Consultoras de planificación, Organización de empresas y contable, Empresas de servicio de informática, Estudios de mercado y Opinión Pública.

En conclusión, en vuestro caso, y sin perjuicio de una prudente revisión pormenorizada del caso concreto, consideramos que es posible la absorción, por lo que es posible absorber el incremento del plus de antigüedad con el plus personal absorbible que venían percibiendo los trabajadores. La mecánica sería reducir el plus personal absorbible en el mismo importe que el incremento del plus de antigüedad con motivo del incremento del plus de plus de antigüedad.

En el caso de que el convenio estableciera atrasos, para aplicar la compensación, es más complejo, ya que, para que opere la misma la cantidad debe ser liquida, vencida y exigible. Y, en vuestro caso, no parece que se regule expresamente la posibilidad de compensar ni tampoco el propio concepto salarial abonado considera que este sea compensable. De esta forma, para que sea exigible la compensación al trabajador debe estar pactada expresamente, y no esta impedida por el convenio nuevo que se publique.

Esperamos haber resuelto su consulta. Llámenos si necesita cualquier aclaración. Reciba un cordial saludo.

Somos abogados

Joaquín Castiella Sánchez-Ostiz
Joaquín Castiella Sánchez-Ostiz
Es Licenciado en Derecho y Diplomado por la Escuela de Práctica Jurídica de la Universidad de Navarra
Izaskun Aldabe Muro
Izaskun Aldabe Muro
Graduada en Derecho por la Universidad Pública de Navarra y Premio Extraordinario Fin de Carrera. Máster de Acceso a la Abogacía en la Universidad Pública de Navarra
Ignacio Chacón Carvalhais
Ignacio Chacón Carvalhais
Graduado en Derecho y Máster de Acceso a la Abogacía por la Universidad Pública de Navarra
Juncal Fernández
Juncal Fernández
Es Graduada en Derecho por la Universidad de Navarra y realizó el Máster de Acceso a la Abogacía por la UNED