2021-09-24 02:52:57

Falta De Preaviso En Despido Objetivo

Hola, se procede a realizar un despido objetivo donde el trabajador ha sido despedido con efectos el 11 junio, siendo la carta de comunicación del despido la misma fecha. Por tanto, le indica que le abonará una cantidad de XXX euros que corresponde a los 15 dias de preaviso no concedido. Asimismo le comunica que le corresponde una indemnización de 20 días, pero en realidad le concede una indemnización de XXX euros (que corresponde a 33 días). Todo ello se hace para que no se impugnase el despido y así se finiquitaha todo sin llegar a ir a juicio. El problema es que la empresa no le ha pagado absolutamente nada y lógicamente el trabajador ha impugnado el despido pidiendo la calificación de improcedente por no disponer de las dos cuantías indemnizatorias (preaviso e indemnización). Lógicamente si la pretensión de la empresa es no pagar nada, se hubiera hecho un despido procedente, dando la oportunidad al trabajador de impugnarlo para solicitar la improcedencia (se evitaría el preaviso).

Comentan que no cabe legalmente reclamar la indemnización de 33 días por año trabajado ni tampoco procede el preaviso.

También comentan que el preaviso se ha pagado dos veces, que con la indemnización de 33 días. Destacar que para el cálculo de la indemnización no se ha tenido en cuenta la cantidad del preaviso no concedido.

Yo considero que no tienen razón, pero me gustaría que me confirméis los dos siguientes puntos, puesto que se ha seguido escrupulosamente seguir lo dicho en el artículo 53 del ET.

- Tanto el preaviso como la indemnización son dos conceptos indemnizatorios diferentes que no tienen nada que ver, que se deberían poner en la nómina ambos conceptos y abonarlos por separado. ¿correcto? Que no es un concepto que se paga dos veces.

- Que SI se procede a reclamar la improcedencia porque se ha incumplido la disponibilidad de ambos conceptos indemnizatorios, aparte de no abonarle los 11 días de junio y sus partes proporcionales de paga verano, navidad y vacaciones no disfrutadas. ¿correcto?

Como siempre, agradezco su pronta respuesta impecable y clara, con su correspondiente jurisprudencia. Saludos

 05/09/2021 Usuario LEXA Online
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Respuesta de despacho:

 06/09/2021 LEXA Abogados
Buenas tardes,

De acuerdo con el art. 103 LRJS, el plazo que tiene el trabajador para impugnar el despido es de 20 días hábiles siguientes a aquel en que se hubiera producido. En caso de que transcurra dicho plazo, la acción caducará y no podrá impugnarse el despido. Además, constituye requisito esencial precio para la tramitación del proceso el intento de conciliación, por lo que habrá que presentar la papeleta de conciliación correspondiente en el citado plazo de 20 días (arts. 63 y 64 LRJS). En esta línea, si no se acompaña a la demanda la oportuna certificación del acto de conciliación o mediación o su solicitud, deberá subsanarse dicho defecto en el plazo de 15 días contados a partir del día siguiente a la recepción de la notificación emitida por el secretario, pues, en otro caso, la demanda será inadmitida (art. 81.3 LRJS).

Por otra parte, en virtud de lo dispuesto en los artículos 25 y 26 de la Ley 36/2011, de 10 de octubre, reguladora de la jurisdicción social, es posible acumular en la demanda las acciones por despido y por reclamación de la liquidación de las cantidades adeudadas hasta la fecha. En este sentido, una de las salvedades al régimen especial que veda acumular a la acción de despido cualquier otra es la establecida en el art. 26.3 párrafo segundo, en el que se autoriza la acumulación de la reclamación de la liquidación de las cantidades adeudadas hasta esa fecha conforme al art. 49.2 ET, atribuyendo seguidamente al Juez la facultad potestativa de decretar la desacumulación de esa reclamación de cantidad en pieza separada del propio procedimiento de despido cuando la complejidad de esta segunda pretensión sea susceptible de originar dilaciones en la resolución de la acción principal de despido y por dicha razón sea conveniente que se dicten sentencias diferenciadas respecto a cada una de ellas. Así lo han entendido nuestros tribunales, por ejemplo, el TSJ de Las Palmas en sentencia núm. 626/2019 de 7 junio, que atendiendo al tenor literal de los arts. 25 y 26 LRJS así como al principio de economía procesal, establece la posibilidad de acumular ambas acciones. En el mismo sentido, la STSJ de Madrid núm. 981/2019 de 18 octubre, que rechaza la interpretación restrictiva del art. 26.3 LRJS, afirmando que la posibilidad de acumular las acciones por despido y salarios pendientes de abono en ese momento ha de interpretarse en el sentido de poder reclamar todo tipo de deuda pendiente de pago por parte del empresario, no solo las correspondientes a la liquidación del finiquito en sentido estricto.

Igualmente, es importante destacar que la indemnización por falta de preaviso no es compensable con la indemnización por despido, ya que proceden de causas diferentes y compensan perjuicios distintos (en este sentido, la STSJ de Asturias núm. 2497/2013 de 20 diciembre). En esta línea, según señala la STSJ de Cantabria núm. 1/2019, de 3 de enero de 2019, se trata de retribuciones salariales correspondientes a distintas situaciones, una estando vigente la relación laboral y la otra a la situación en la que el contrato ya está extinguido. Además, la sentencia del TSJ de Cantabria recuerda que no conceder preaviso, si bien no determinada la nulidad de la extinción, sí que obliga al empresario a abonar los salarios correspondientes al periodo de preaviso incumplido, de modo que la indemnización por falta de preaviso debe abonarse siempre con independencia de la calificación judicial del despido. Asimismo, procede traer a colación la STSJ de Cataluña núm. 1563/2018, de 9 de marzo, que declara la compatibilidad del percibo de la indemnización por despido con la indemnización por falta de preaviso en un supuesto en que se declaró la improcedencia de un despido disciplinario, siendo que, al optar la empresa por la indemnización en lugar de la readmisión, procede igualmente el abono de la indemnización por falta de preaviso.

En conclusión:
  • La indemnización por falta de preaviso y la indemnización por despido proceden de causas diferentes y compensan perjuicios distintos, por lo que, la primera no es compensable con la segunda y ambos conceptos deberían abonarse por separado.
  • En caso de que, como deducimos del supuesto planteado en su consulta, en la carta de comunicación del despido ya se viniese reconociendo la improcedencia, lo que procederá será una reclamación de las cantidades reconocidas en la carta y no una demanda de despido reclamando la improcedencia. De no ser así, se podrá reclamar la improcedencia, así como el abono de las indemnizaciones por despido y falta de preaviso y demás deudas que el empresario tenga con el trabajador.
  • Junto con la indemnización por despido y la indemnización por falta de preaviso, el trabajador podrá reclamar todo tipo de deuda pendiente de pago por parte del empresario.

Esperamos haber resuelto su consulta. Llámenos si necesita cualquier aclaración. Reciba un cordial saludo.


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