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Erte Impedimento A Erte Limitacion Y Reanudacion De Exoneracion Art7 Rdl35/2020

Buenos días:

Empresas con CNAE 5630 y Empresas con CNAE 5610, desde el mes de diciembre 2020 le estamos aplicando exoneración en la liquidación de seguridad social, por reunir los requisitos art 7 del RDL 35/2020. Se han estado presentando las declaraciones responsables correspondientes a cada mes, “Declaración Responsable ERTE FM CNAE DA3A RDL30/20+ART7 RDL 35/20”

El pasado 31 de marzo de 2021, se publicó en nuestra Comunidad Autónoma Andalucía, que nuestra localidad queda el cierre perimetral del municipio y cesada la actividad no esencial, publicado en la:

·         Orden 31 de marzo de 2021 por el que se actualiza el Anexo del Decreto del Presidente 9/2021 de 18 de marzo (cierre perimetral de la localidad)

·         Y Resolución de 31 de marzo de 2021 de la delegación Territorial de Salud y Familias en Cádiz (Declaran a la localidad en Nivel 4 Grado 2).

Cuestiones:

1.    La empresas café bar y restaurantes, que se están aplicando la exoneración del 85% según el RDL 35/2020, (Declaración Responsable069) que comentábamos al principio, si ahora están obligadas al cierre de sus centros de trabajo solicitan un ERTE IMPEDIMENTO, al ser incompatibles las exoneraciones, podrían una vez levantado por la administración autónoma la obligación del cierre, reanudar la exoneración que venían aplicando ¿¿?¿¿

2.    Estas empresas si una vez levantado la obligación del cierre, seguramente pasaran a comunicar a la autoridad laboral el pase de un ERTE de IMPEDIMENTO A LIMITACIONES, cuando termine este segundo expediente limitativo, podrían seguir aplicando la exoneración del RDL 35/2020. ?¿??¿

3.    Cuando se solicite el pase de un ERTE IMPEDIMENTO A UN ERTE LIMITATIVO, tenemos que esperar respuesta (5 días) de la autoridad laboral igual que cuando solicitamos un ERTE nuevo.?¿?¿¿¿

Muchas Gracias

Saludos

Esther Carrasco.

 05/04/2021 Usuario LEXA Online

Respuesta de despacho:

 07/04/2021 LEXA Abogados
Buenas tardes,

En lo que respecta a las dos primeras cuestiones, no existe previsión legal en el Real Decreto 30/2020, de 29 de septiembre, ni en el Real Decreto-ley 2/2021, de 26 de enero, que determine la necesidad de renunciar al ERTE de fuerza mayor derivado del artículo 22 del RDL 8/2020, de 17 de marzo (para las empresas incluidas en el anexo del RDL 2/2021, de 26 de enero), para poder solicitar un ERTE de impedimento o limitación de la actividad.

Más aún, como señaláis, tal y como dispone la Disposición Adicional Primera.5 del RDL 30/2020, de 29 de septiembre, las exoneraciones disfrutadas con motivo de los ERTEs basados en las causas recogidas en el artículo 22 del RDL 8/2020, de 17 de marzo, son incompatibles con las exoneraciones que deriven de ERTEs por impedimento o limitaciones de actividad.  Todo lo cual nos lleva a entender que, al prohibir la acumulación de las exoneraciones previstas para ambos tipos de ERTEs (por un lado, el de fuerza mayor para empresas especialmente afectadas y, por otro lado, los de impedimento y limitación), se parte de la posibilidad de que ambos puedan coincidir en una misma empresa.

Sin perjuicio de lo anterior, se trata de un tema que ha generado muchas dudas, por lo que entendemos que sería prudente formular una consulta específica a la autoridad laboral a ese respecto para así adquirir mayor seguridad jurídica.

En cualquier caso, habría que valorar si compensa pasar del actual ERTE a los de impedimento y limitación teniendo en cuenta que las exoneraciones recogidas para estos son las siguientes:
 
ERTE por impedimento de la actividad:
 
Las empresas que vean impedido el desarrollo de su actividad en alguno de sus centros de trabajo como consecuencia de las restricciones administrativas para luchar contra la pandemia, tendrán exoneraciones en sus cotizaciones a la Seguridad Social según el volumen de plantilla, durante el periodo de cierre y hasta el 31 de mayo de 2021:
  • 100% de la aportación empresarial devengada durante el período de cierre y hasta el 31/05/2021, cuando la empresa hubiera tenido menos de 50 personas trabajadoras o asimiladas a las mismas en situación de alta en la Seguridad Social a 29 de febrero de 2020.
  • 90% de la aportación empresarial devengada durante el período de cierre y hasta el 31/05/2021, cuando la empresa hubiera tenido menos de 50 personas trabajadoras o asimiladas a las mismas en situación de alta en la Seguridad Social a 29 de febrero de 2020.
ERTE por limitación de la actividad:
 
Las empresas que vean limitado el desarrollo de su actividad en algunos de sus centros de trabajo como consecuencia de decisiones o medidas adoptadas por autoridades podrán solicitar a la autoridad laboral la exoneración en las cuotas a la Seguridad Social en los siguientes porcentajes:
Empresas que, a 29 de febrero de 2020, tuvieran menos de 50 trabajadores:
  • Del 100% en el mes de febrero;
  • Del 90% en el mes de marzo;
  • Del 85% en el mes de abril;
  • Del 80% en el mes de mayo.
Empresas que, a 29 de febrero de 2020, tuvieran 50 o más trabajadores: 
  • Del 90% en el mes de febrero;
  • Del 80% en el mes de marzo;
  • Del 75% en el mes de abril;
  • Del 70% en el mes de mayo.
Con relación a la posibilidad de pasar de un ERTE de impedimento a otro de limitación (o viceversa), el artículo 2.2 del Real Decreto-ley 2/2021, de 26 de enero, relativo a los ERTES por impedimento o limitación de la actividad, dispone lo siguiente:
 
“2. Una vez constatada la concurrencia de alguna de las situaciones constitutivas de fuerza mayor a que se refiere el apartado anterior por parte de la autoridad laboral, mediante la correspondiente resolución estimatoria, expresa o por silencio, el paso de la situación de impedimento a la de limitación o viceversa, como consecuencia de las modulaciones en las restricciones sanitarias adoptadas por las autoridades competentes, no requerirá la tramitación de un nuevo expediente de regulación temporal de empleo.
Sin perjuicio de lo anterior, resultarán aplicables, en cada momento, los porcentajes de exoneración correspondientes, en función de la naturaleza impeditiva o limitativa de la situación de fuerza mayor en la que se encuentre la empresa.”

Por lo tanto, para pasar de un ERTE de impedimento a otro de limitación (o al revés) no es preciso tramitar un nuevo expediente, pudiendo pasarse sin interrupción a aplicar las medidas correspondientes a cada una de las situaciones, cumpliendo, eso sí, con las obligaciones de comunicación y los porcentajes de exoneración que correspondan a cada una. Además, entendemos que siempre que no se hubiera renunciado al mismo sería posible reanudar el primer ERTE aplicado al amparo del artículo 7 del RDL 35/2020, de 22 de diciembre, aunque entendemos que por prudencia sería aconsejable formular una consulta específica a este respecto ante la autoridad laboral de dicha provincia.

En conclusión:
  • Si bien es cierto que, en principio, entendemos razonable y lógico que pueda reanudarse el ERTE por fuerza mayor para empresas especialmente afectadas, tras los ERTEs de impedimento y limitación, cuando no se haya renunciado al mismo, en estas circunstancias consideramos prudente trasladar a la autoridad laboral de la provincia una consulta específica al respecto.
  • Es importante valorar que opción resulta más interesante atendiendo a las posibles exoneraciones.
  • En el paso de un ERTE de impedimento a otro de limitación (o viceversa) no será necesario tramitar un nuevo expediente de regulación de empleo.

Esperamos haber resuelto su consulta. Llámenos si necesita cualquier aclaración. Reciba un cordial saludo.


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    Socio de Grupo LEXA. Colegiado en el Muy Ilustre Colegio de Abogados de Pamplona
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    Colegiado en el Muy Ilustre Colegio de Abogados de Pamplona
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    Leticia Medina Bello
    Licenciada en Derecho por la Universidad de Navarra
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    Graduada en Derecho por la Universidad Pública de Navarra