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Despido Objetivo Trabajadores En Erte

Buenos Dias

Tenemos una empresa que tiene dos trabajadores en ERTE desde marzo, uno de ellos se reincorporo a media jornada , los trabajadores estan cobrando del SEPE pero la empresa no esta aplicando exoneraciones desde octubre, ahora la empresa por su situación no puede hacer frente a los pagos, podria despedir a los trabajadores ? Seria un despido objetivo de los dos trabajadores que están actualmente en ERTE (abonando el improcedente). 

 28/03/2021 Usuario LEXA Online

Respuesta de despacho:

 29/03/2021 LEXA Abogados
Buenas tardes,

El artículo 3.4 del Real Decreto Ley 2/2021, de 26 de enero, prorroga la aplicación del artículo 5 Real Decreto Ley 30/2020, de 29 de septiembre, que contempla el compromiso de mantenimiento del empleo. Por tanto, aquellas empresas que tramiten cualquier tipo de ERTE derivado de la Covid-19 y se beneficien de exoneraciones de cuotas a la Seguridad Social, se comprometen a un nuevo período de seis meses de salvaguarda del empleo a contar desde la fecha de reanudación de la actividad tras la aplicación de los ERTES. En sentido contrario, dicha cláusula no afectará aquellas empresas que, a pesar de haber realizado un ERTE, no se hayan beneficiado de las exoneraciones en las cuotas a la Seguridad Social.

Por este motivo, se viene recomendando que, si la empresa considera que va a tener que realizar despidos antes de terminar el plazo de 6 meses, renuncie a las exoneraciones a la Seguridad Social realizando la correspondiente declaración responsable a través del Sistema Red y evitar así comprometerse a mantener el nivel de empleo.

Asimismo, es preciso señalar que la obligación de mantenimiento de empleo se refiere a los trabajadores afectados por las medidas. Esto es, el mantenimiento del empleo es nominativo: se ha de mantener en el empleo (por seis meses) a esos mismos trabajadores que se han visto afectados por un ERTE, de cuya exención de cuotas se ha beneficiado la empresa. Todo ello, ya sea ERTE de suspensión o de reducción de jornada (apartados 1 y 2 Disposición Adicional 6ª Real Decreto Ley 8/2020 en relación con el criterio de la Dirección General de Trabajo DGT-SGON-850CRA) y se refiere a la totalidad de la empresa con independencia de que tenga distintos CCC. Por lo tanto, la empresa deberá mantener el empleo de todos aquellos empleados que hubiesen sido incluidos en la lista de afectados por el ERTE, por los que se recibieron exoneraciones, y no del resto de la plantilla.

La reanudación de la actividad a la que se refiere este precepto es un concepto indeterminado que deberán interpretar y aplicar los jueces. Si bien hasta el momento no se han pronunciado, puede afirmarse que de acuerdo con el tenor literal de la DA 6ª RDL 8/2020, para comenzar el cómputo del plazo del compromiso no es preciso que se reincorporen todas las personas afectadas por el ERTE, pues admite la reincorporación parcial:
 
“1. Las medidas extraordinarias en el ámbito laboral previstas en el artículo 22 del presente real decreto-ley estarán sujetas al compromiso de la empresa de mantener el empleo durante el plazo de seis meses desde la fecha de reanudación de la actividad, entendiendo por tal la reincorporación al trabajo efectivo de personas afectadas por el expediente, aun cuando esta sea parcial o solo afecte a parte de la plantilla.

La consecuencia inmediata que acarrea el incumplimiento de este compromiso es la obligación de reintegro del importe total de las cotizaciones de cuyo pago la empresa fue exonerada, junto con los recargos e intereses de demora correspondientes (art. 5.2 RDL 30/2020 en relación con el apartado 5 DA 6ª RD-L 8/2020). En este sentido, puede afirmarse que el incumplimiento del mantenimiento de empleo respecto de un trabajador conlleva la obligación de devolver las cantidades de cuyo pago se ha exonerado a la empresa respecto de todos los trabajadores. Así se infiere del tenor literal de la DA 6ª RD-L 8/2020 y así lo ha confirmado la Dirección General de la Inspección de Trabajo a través de una nota informativa sobre la devolución de cotizaciones exoneradas debida al incumplimiento del compromiso de mantener el empleo.

En conclusión:
  • En primer lugar, hay que determinar la fecha exacta en que se reincorporó a media jornada dicho trabajador.
  • La fecha en que este trabajador se reincorporó al trabajo se considerará como la fecha de reanudación de la actividad a efectos del cómputo del compromiso de mantenimiento de empleo de 6 meses.
  • Transcurrido el plazo del compromiso de mantenimiento de empleo, será posible llevar a cabo el despido objetivo de estos dos trabajadores, si bien es probable que se declare improcedente si estos despidos se deben a las mismas causas que generaron el ERTE.
  • En caso de que los despidos tengan lugar antes de haber transcurrido los 6 meses de compromiso de mantenimiento de empleo, la empresa tendrá que devolver las cantidades de cuyo pago se ha exonerado respecto de todos los trabajadores, junto con los recargos e intereses de demora correspondientes.

Esperamos haber resuelto su consulta. Llámenos si necesita cualquier aclaración. Reciba un cordial saludo.


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