2021-11-30 04:32:21

Contratos De Obra Vinculados A Accion Social Y Dietas

Buenos dias, una empresa que aplica el CONVENIO ACCION SOCIAL DE CATALUÑA (DOGC 07/12/2017)   viene utilizando la modalidad de contratos de OBRA para atender los diferentes proyectos que le encargan y participan (promovidos en buena parte por la propia administración )  y abonando a los trabajadores, que en el desarrollo de su actividad, generan quilometraje y dietas, exentas de cotización. 

Interesa a la empresa poder sostener la validez de tal práctica (realización de contratos de obra y el abono exento de cotización de quilometraje y dietas).

Interesa validar estos argumentos que a continuación se esquematizan,  actualizarlos a la luz de la jurisprudencia que pudiera haber variado. 

Argumentos:

Art.16 CONVENIO ACCION SOCIAL

Informe redactado por LEXA como NOTA INFORMATIVA "contratación vinculada a subvenciones" en el 2018.

La STS 20/07/2017, y otras, que se adjuntan junto a esta pregunta.

Muchas gracias.

Se adjunta el CONVENIO.

En su articulo 16 dispone :

Artículo 16 Contrato de obra y servicio determinado Cuando se contrate al trabajador para la realización de una obra o servicio determinado con autonomía y sustantividad propia dentro de la actividad de la empresa; y su ejecución, aunque limitada en el tiempo. sea en principio de duración incierta. Este tipo de contratos se utilizarán para atender las necesidades de aquellos puestos de trabajo quecorrespondan a programas, centros o servicios regulados a través de convenios o subvenciones que esténsujetas a una duración determinada o tengan una financiación limitada temporalmente. Su posible extinción, (cierre del servicio por la no renovación del Convenio o agotamiento de la subvención o ayuda) será considerada como una finalización de obra y servicio en la que resultará aplicable el previsto por estos casos, tanto por el Estatuto de los trabajadores, como por la normativa general o específica que sea aplicable para este tipo de contrato. En este sentido se pueden hacer contratos de obra y servicio determinado en los siguientes supuestos: Los que estén vinculados a la creación de nuevos programas, centros o servicios, ya sean por Convenio, subvención, concierto, contrato o cualquier otra fórmula de concertación público-privada con la Administración o iniciativa propia de las entidades del sector. Se entenderá que una vez transcurrido el primer año de ejecución de la actividad y de un segundo, si se produce una prórroga la actividad, tendrá carácter de consolidada y se dará por extinguida la posibilidad de hacer este tipo de contrato. En el caso de programas, centros o servicios consolidados que amplíen provisionalmente o temporalmente una parte de su actividad. Si por circunstancias vinculadas a la magnitud de la entidad la creación de nuevos programas, centros o servicios tiene que suponer un incremento de la plantilla superior al 15% se entenderá como no aplicable el artículo 21 del presente Convenio en base al segundo párrafo del apartado 1 del artículo 42 de la Ley 1/2013, por el cual se aprueba el texto Refundido de la Ley General de Derechos de las personas con discapacidad y de su inclusión social.

 

 10/11/2021 Usuario LEXA Online
Nueva llamada a la acción
Respuesta de usuario

Me pueden proporcionar email para adjuntar los documentos, deben pesar mucho y no es posible hacerlo por aquí. gracias

 10/11/2021 Usuario LEXA Online

Respuesta de despacho:

 11/11/2021 LEXA Abogados
Buenos días,

La obra o servicio objeto del contrato debe presentar autonomía y sustantividad propia dentro de la actividad laboral de la empresa, es decir, que pueda individualizarse y no se trate de la actividad normal o permanente de la empresa. En este sentido, se ha declarado ajustado a derecho la celebración de un contrato de obra vinculado a una subvención, considerando adecuada la utilización del contrato para obra o servicio determinado, cuando tuvo por objeto un programa específico de ayuda para el fomento del empleo pactado por un Ayuntamiento que había obtenido una subvención de una Administración autonómica (sentencia del Tribunal Supremo de 20 de julio de 2017). En este mismo sentido, la sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, de 12 de septiembre de 2019, señala que la ejecución de un programa de promoción de empleo por parte del Ayuntamiento de Marchena obedecía a una cooperación coyuntural y ocasional con la Junta de Andalucía, siendo un programa dotado de autonomía y sustantividad propia dentro de la actividad del Ayuntamiento (pues las políticas ejecutivas de empleo corresponden a la administración autonómica). Al contrario, se ha entendido celebrado en fraude de ley un contrato suscrito por una Universidad, donde las tareas desarrolladas por el trabajador carecían de autonomía y sustantividad propia, sino que esta se encargaba de actividades habituales y ordinarias de la entidad empleadora (STS núm. 385/2018, de 11 de abril). Igualmente, cabe advertir que en caso de sucesivas prorrogas de la contrata durante varios años (10 años en el caso de la sentencia del Tribunal Supremo de 19 de julio de 2018) el objeto de la contrata perdería autonomía y sustantividad propia, lo que convertiría los contratos temporales en indefinidos.  Por consiguiente, en la medida en que la doctrina del TS no ha variado y siempre que la actuación empresarial se ajuste al artículo 16 del Convenio colectivo de trabajo de acción social entendemos que dicha modalidad de contratación será correcta. No obstante, en el contrato por obra o servicio regulado en el artículo 15.1 a) del Estatuto de los Trabajadores no cabe la exención de las dietas. De hecho, la jurisprudencia ha entendido que se tratan de dos conceptos en un principio incompatibles, en tanto que la dieta se abona por la necesidad de prestar el trabajo de manera temporal fuera del centro habitual de trabajo, mientras que el contrato por obra o servicio determinado tiene la finalidad de concertar una obra que tiene sustantividad propia dentro de la empresa, con lo que dicha obra será el centro de trabajo, no existiendo ese desplazamiento temporal fuera del centro habitual que requiere la exclusión de las dietas. En este sentido se ha pronunciado la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía de 16 de junio de 2015. Igualmente, la jurisprudencia ha entendido que el hecho de que un contrato por obra o servicio determinado se haya celebrado en fraude de ley no exime al empleador de tener que cotizar por las “dietas” que se hayan abonado (Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Asturias, de 26 de noviembre de 2008). Pese a ello, algún pronunciamiento judicial exime la cotización de las dietas abonadas en un contrato por obra o servicio determinado cuando se acreditan desplazamientos a otras obras diferentes del contrato. Como ejemplo, la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valencia, de 6 de febrero de 2013. No obstante, en las empresas con centros de trabajo móviles o itinerantes, el Tribunal Supremo ha matizado que las asignaciones para gastos de desplazamiento estarán excluidas de la base de cotización siempre que dichos desplazamientos se efectúen en municipios distintos del que constituya la residencia habitual del trabajador (sentencia de 14 diciembre 2011). De este modo, el kilometraje y las dietas no estarán exentas y deberán integrarse en la base de cotización.
 

Esperamos haber resuelto su consulta. Llámenos si necesita cualquier aclaración. Reciba un cordial saludo.


Respuesta de usuario

Gracias por la respuesta. De todos modos, en la relación a la segunda parte de la respuesta, la que contesta el tema de las DIETAS : considerando que el trabajador ha sido contratado mediante la modalidad de contrato de obra vinculado a una subvención para atender un proyecto de acción social que implica tener que desplazarse en municipios distintos ... ¿ podríamos justificar con alguna jurisprudencia en este supuesto la exención de cotización ?. Es decir, no se trata del tipico supuesto de contrato de obra en donde el trabajador se encuentra trabajando físicamente en "una sola obra = lugar". Muchas gracias.

 11/11/2021 Usuario LEXA Online

Respuesta de despacho:

 12/11/2021 LEXA Abogados
Buenos días,

En estos casos, el motivo por el que las dietas no deben estar excluidas de la base de cotización es que en los contratos de obra o servicio determinados se considera que el centro de trabajo habitual es el lugar en el que está situada la obra, siendo que los desplazamientos a esa obra no constituyen desplazamientos de su centro de trabajo habitual a otro distinto. En otras palabras, el traslado del domicilio al centro de trabajo en el que tiene lugar la obra o servicio determinada contratado podrá dar derecho a percibir un plus extrasalarial de transporte, pero no el pago de dietas y kilometraje. Así pues, cuando nos encontramos ante contratos para obra o servicio determinados, en los que el centro de trabajo es único a lo largo de la relación laboral, las dietas deberán estar incluidas en la base de cotización pues no existe desplazamiento de un centro de trabajo a otro distinto. Por el contrario, cuando estamos ante centros de trabajo móviles o itinerantes, sí que es posible la exclusión de estas cantidades de la base de cotización siempre que dichos desplazamientos se efectúen en municipios distintos del que constituya la residencia habitual del trabajador. La jurisprudencia principal que sostiene lo anterior es la citada sentencia del Tribunal Supremo 14 diciembre 2011, pero también puede hacerse alusión a la sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Asturias, de 10 de diciembre de 2012, que en el ámbito de la construcción considero que la exclusión de las dietas de la base de cotización era conforme a derecho puesto que quedó acreditado que los trabajadores contratados por obra o servicio determinado debían desplazarse a distintas obras siendo su centro de trabajo móvil o itinerante. Por otro lado, de lo declarado en la sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Castilla-La Mancha, de 12 de abril de 2021, se deduce que a efectos de probar el carácter itinerante del centro de trabajo procede realizar una mención a tal efecto en el contrato de trabajo. Por tanto, siempre que los desplazamientos realizados en el marco del proyecto de acción social no se realicen a un único centro de trabajo y supongan desplazamientos a municipios distintos del de residencia habitual del trabajador, podrá justificarse la exclusión de la base de cotización de los referidos conceptos.
 

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